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編者按：1月7日起，陜西政法新聞與陜西睿言律師事務(wù)所聯(lián)合推出《睿言有約》欄目，定期發(fā)布普法案例、分享法律知識(shí)，供大家一起探討交流。

□廖長(zhǎng)春 丁敬香

案情

1.2011年6月16日，吳某某和案外人小江、小楊三人共同出資合伙開(kāi)辦了某酒店。2012年3月，三人將酒店以36萬(wàn)元的價(jià)款轉(zhuǎn)讓給戴某某、葉某某。戴某某、葉某某分四次向吳某某支付轉(zhuǎn)讓款合計(jì)22萬(wàn)元，吳某某和案外人小江、小楊三人進(jìn)行結(jié)算，剩余12萬(wàn)元由吳某某和案外人小江共同收款。后案外人小江與戴某某于2013年2月7日結(jié)算，每人分6萬(wàn)元，各自向戴某某、葉某某主張償付。

2.戴某某、葉某某以12萬(wàn)元為基數(shù)每月向吳某某支付3000元至約2013年1月。之后戴某某、葉某某以6萬(wàn)元元為基數(shù)每月支付1500元至2015年12月。

3.2020年，吳某某起訴戴某某、葉某某要求支付尚欠款項(xiàng)6萬(wàn)元及其利息。

4.訴訟中，戴某某、葉某某認(rèn)可吳某某在其轉(zhuǎn)讓后未參與酒店經(jīng)營(yíng)，吳某某每月固定收取收益，而戴某某與葉某某則在年底進(jìn)行盈余分配。

5.泰寧法院審理認(rèn)定案涉6萬(wàn)元為尚欠轉(zhuǎn)讓款。戴某某不服提出上訴，三明中院維持原判。

圖源丨網(wǎng)絡(luò)

評(píng)析

第一，共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是合伙法律關(guān)系成立的必要條件，是合伙法律關(guān)系區(qū)別于借款等法律關(guān)系的關(guān)鍵要素。對(duì)于款項(xiàng)到底是基于借貸還是投資合伙關(guān)系產(chǎn)生，要根據(jù)當(dāng)事人約定的合同內(nèi)容判斷，若僅有資金往來(lái)，無(wú)收益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為借款關(guān)系，而非合伙關(guān)系。本案中，結(jié)合戴某某、葉某某每月固定向吳某某支付款項(xiàng)，吳某某未參與酒店的經(jīng)營(yíng)、管理、決策等事實(shí)，認(rèn)定認(rèn)定吳某某入伙的事實(shí)，依據(jù)不足。

第二，原告主張系尚欠轉(zhuǎn)讓款，被告抗辯該款項(xiàng)系其他基礎(chǔ)法律關(guān)系的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任并達(dá)到高度可能性標(biāo)準(zhǔn)。本案中被告主張案涉6萬(wàn)元系合伙投資款，戴某某應(yīng)當(dāng)對(duì)其提出的構(gòu)成合伙關(guān)系的主張?zhí)峤幌鄳?yīng)的證據(jù)。戴某某未提供相關(guān)合伙協(xié)議應(yīng)證，又沒(méi)有證據(jù)證明雙方就協(xié)商合伙的過(guò)程、如何分配利潤(rùn)共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等具體內(nèi)容進(jìn)行證明，只依據(jù)其單方制作寫有“分紅”的2012年6月、7月、10月、11月份流水原始記錄單及記賬憑證證明吳某某作為合伙人每月收取收紅，不足以規(guī)范吳某某關(guān)于欠款的主張。

第三，吳某某在庭審中提供的記賬單、結(jié)算清單后，并提交了其與戴某某的通話錄音證實(shí)戴某某認(rèn)可其應(yīng)當(dāng)向吳某某償還欠款的事實(shí)。因此吳某某主張案涉6萬(wàn)元為欠款，有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予支持。

法官提醒

1.當(dāng)事人如果想要訂立借款合同，應(yīng)當(dāng)明確合同的類型，直接要求對(duì)方出具借據(jù)，載明借（欠）款本金、利息、期限等內(nèi)容，并可以要求債務(wù)人提供擔(dān)保，以保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，避免款項(xiàng)性質(zhì)不明出現(xiàn)爭(zhēng)議。

2.當(dāng)事人如欲建立合伙關(guān)系，應(yīng)當(dāng)簽署書面合伙協(xié)議，對(duì)出資額及比例、合伙事務(wù)執(zhí)行、盈余分配、入伙退伙等重要事項(xiàng)進(jìn)行明確約定。出資人應(yīng)當(dāng)注意保留出資憑證，如投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證、投資明細(xì)等。

3.區(qū)分合伙、借貸的關(guān)鍵在于當(dāng)事人之間建立的法律關(guān)系是否符合共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的特征。如果一方僅收取固定回報(bào)（利息）的，不參加合伙經(jīng)營(yíng)、勞動(dòng)、盈余分配，也不承擔(dān)合伙經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的，不能認(rèn)定為合伙人，應(yīng)認(rèn)定雙方系借貸的法律關(guān)系。

原文鏈接：「鏈接」（如何區(qū)分合伙還是借款關(guān)系？）

來(lái)源：綜合中國(guó)法院網(wǎng)、陜西睿言律師事務(wù)所云播報(bào)

本期主編：張 萌

值班編輯：彭孝月

校 對(duì)：董盼盼

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